No procede la cancelación por no uso de la marca ante intercambiabilidad entre productos o servicios

La Sección Primera del Consejo de Estado revocó la decisión de la Superintendencia de Industria y Comercio (SIC) de disponer la cancelación parcial de la marca ‘FLORIDAS’ (nominativa), limitándola a distinguir agua potable tratada y aguas minerales, vulnerando así los artículos 165, 166 y 167 de la Decisión 486 de la Comunidad Andina. En consecuencia, y a título de restablecimiento del derecho, la SIC deberá mantener la marca para todos los productos inicialmente amparados: cerveza, ale y porter, aguas minerales y gaseosas y otras bebidas no alcohólicas, jarabes y otros preparados para hacer bebidas.

La alta corte precisó que si el titular no demuestra el uso de la marca para todos los productos o servicios respecto de los cuales obtuvo el registro en una clase determinada de la Clasificación de Niza, sino respecto de alguno o algunos de ellos, conservará el registro marcario para el producto o servicio en relación con el cual sí acreditó el uso de la marca, así como de todos aquellos que resulten idénticos o similares dentro de la referida clase. Así, en el trámite de cancelación del registro de marca adelantado a petición de persona interesada la SIC bien puede eliminar los productos o servicios cuyo uso no hayan sido demostrado.

Situación que no ocurrió en el caso bajo estudio, pues el titular de la marca pudo comprobar el grado de sustitución (intercambiabilidad) entre los productos o servicios protegidos por la marca registrada. De modo que los productos excluidos y los que continuaban amparados resultaban sustituibles para el consumidor, pues se consiguen en los mismos establecimientos, se distribuyen por los mismos canales y se promocionan de manera idéntica. Por tanto, para la Sala, el consumidor en caso de no encontrar alguno puede sustituirlo por otro sin inconvenientes, pues todos cumplen las funciones de quitar la sed y acompañar la ingesta de alimentos (C. P.: Roberto Augusto Serrato Valdés).